sábado, 16 de febrero de 2013

Interrogar sin indagar significa impunidad


Diario Clarín, 16 de febrero de 2013 
El interrogar puede irradiar varios significados. Uno, amplio, en donde la persona que recibe las preguntas no tiene ninguna clase de obligación de contestar. Otro, intermedio, que impone al interrogado un deber moral de contestar. Y otro, fuerte, que impone consecuencias jurídicas al que se niega a responder y amplias facultades dispositivas al que pregunta.
Cuando se trata de un delito de lesa humanidad, la máxima expresión de la garantía de verdad y justicia opera mediante la interdicción de toda clase de conducta u omisión que impida la eficaz persecución penal de sus autores.
Por ello, indagar con plenos efectos jurídicos a los eventuales sospechosos no sólo es una herramienta procesal, sino también constituye un certero instrumento contra la impunidad y la protección de los más débiles.
El memorándum con Irán que intenta ser aprobado confiere de forma conjunta a una Comisión de juristas internacionales y a las autoridades judiciales argentinas e iraníes la facultad de interrogar (“ proceed to questioning ” en la versión inglesa que se establece como fuente auténtica ante una disputa interpretativa) a las personas respecto de las cuales Interpol emitió un pedido de captura internacional.
Questioning no remite a ninguna interpretación que puede siquiera asimilarse a un interrogatorio indagante y a esto se suma que procesalmente nunca una Comisión como la propuesta podría tomar una declaración indagatoria porque no cuenta con las atribuciones jurisdiccionales para hacerlo.
Con lo cual, el Estado argentino mediante la celebración de un tratado internacional que tiene más jerarquía que las leyes locales, sustituiría la potestad de los jueces nacionales para indagar a un sospechoso de cometer el atentado a la AMIA por un mecanismo más lábil, que los transformaría en personas con mucho menor grado de sospecha (tanto que podrían solicitarle a Interpol el levantamiento de las notificaciones rojas). De concretarse, al lamentable tríptico de punto final, obediencia debida e indulto, se le tendrá que agregar el memorándum.

martes, 12 de febrero de 2013

Reflexiones constitucionales sobre el “Memorándum de entendimiento entre el gobierno de la República Argentina y el gobierno de la República Islámica de Irán sobre los temas vinculados al ataque terrorista a la sede de la AMIA en Buenos Aires el 18 de julio de 1994”.


Desde 1853 el derecho de gentes fue alojado por nuestra Constitución, como una fuente externa que nutre al ordenamiento jurídico argentino desde la lógica de su funcionamiento. Su evolución histórica –aceptada expresamente por la reforma constitucional de 1994- llevó a considerar como garantía de los más débiles que determinados delitos eran imprescriptibles y podían ser juzgados de forma extraterritorial, en la medida que en el Estado donde se hubieran cometido, fuera imposible perseguir penalmente a sus autores. Respecto del atentado terrorista a la sede de la AMIA, intentar establecer una forma liviana de “juzgamiento extraterritorial” cuando la justicia local ha llevado adelante un proceso penal para establecer la culpabilidad de los autores, implica un claro desconocimiento de los principios elementales del derecho de los derechos humanos en la materia y una violación flagrante del art. 75 inciso 22 de la Constitución argentina.

El Memorándum original redactado en inglés, posibilita que aquellas personas respecto de las cuales Interpol emitió una notificación roja, puedan ser sometidas a una questioning (traducido al castellano como interrogatorio) por la Comisión de la Verdad (creada a tal efecto por el Memorándum y compuesta por juristas internacionales) y las autoridades judiciales argentinas e iraníes. Si dicha interrogatorio solo tiene efectos morales o políticos y ninguna virtualidad jurídica indagatoria, el sistema instituido enmascara un mecanismo de impunidad frente a un acto terrorista; justamente todo lo contrario de lo que persigue el derecho de los derechos humanos con la jurisdicción universal.

En la medida que la aprobación por parte del Congreso argentino y la posterior ratificación por parte del Ejecutivo del Memorándum lo configure o asimile a un tratado internacional, esto posibilitaría que Irán pueda solicitarle a Interpol el inmediato cese del alerta rojo, puesto que el Estado argentino mediante su expresión de voluntad, reemplazó la actividad judicial interna, por un mecanismo que en ningún momento incluye como condición que la solicitud de captura internacional tramitada por la justicia argentina se mantenga inalterable durante la vigencia del tratado; también lo podría hacer una vez que, habiendo intervenido su justicia, la República Islámica de Irán considere que no existen razones que sostenga la notificación roja.


El Memorándum implica un acuerdo con un Estado que niega sistemáticamente el Holocausto, que justamente fue el hito histórico trascendental mediante el cual se articuló el derecho de los derechos humanos, como un significante que impide dotar de impunidad a delitos atroces contra la humanidad, tal como lo fue el atentado terrorista a la sede de la AMIA.                        

lunes, 28 de enero de 2013

¿Qué significa democratizar la justicia?

Diario Clarín 28/01/2013


Como todos los populismos, una de las permanentes estrategias que utiliza el actual gobierno, consiste en proponer atractivos significantes vacíos, que una vez concretados, suponen un eslabón más en la consolidación de un modelo hegemónico que desprecia el pluralismo político, reconoce como exclusiva fuente de legitimación la elección popular del líder y propone como único modelo una democracia plebiscitaria basada en la unidad estatal. Ahora, es el turno de la “democratización de la justicia”, en tiempos que el Poder Judicial aparece como un límite frente a un decisionismo que hunde sus raíces en una noción de autoridad mística encarnada por la voluntad del pueblo en la persona de quién solo manda y a nadie debe obedecer.

En las democracias modernas confluyen varias fuentes de legitimación. La elección popular de las autoridades, sin bien cumple un rol primigenio, no configura la única forma posible de hacer efectivos los mandatos constitucionales. Las distintas formas de deliberación participativa que propician el diálogo igualitario de distintos sectores y la racionalidad argumental que intenta desarrollar el control de constitucionalidad frente a los actos del poder, también constituyen genuinas manifestaciones de legitimidad democrática que tienen por objeto proteger y promover el sistema de derechos como una “esfera indisponible” por parte de las mayorías coyunturales y el líder eventualmente elegido.

Cuando los jueces al dictar una sentencia ejercen el control de constitucionalidad están  obligados a invocan argumentos que pueden ser contrapuestos con los expresados por quienes sancionaron una ley o dictaron un acto administrativo, de forma tal, que las personas también pueden participar con sus razones de este intercambio. El proceso de reflexión entre opinión pública, legislador y control de constitucionalidad genera un importante nivel de racionalidad discursiva incluyente, que en muchos casos, alcanza un alto grado de legitimidad democrática; especialmente cuando las sentencias se vinculan con la realidad y proyectan la voluntad discursiva aprobatoria de una determinada sociedad respecto de los mínimos de convivencia pacífica.  
                   
Debatir sobre que significa democratizar la justicia encuentra en la Constitución un primer límite. Las propuestas que se realicen tendrán que pasar por los distintos filtros establecidos en su texto como garantía de la independencia del Poder Judicial. Si son posibles sin tener que impulsar una reforma constitucional podrán ser discutidas en un tiempo presente. De lo contrario, contribuirán nuevamente a una estrategia encubierta que solo tiene como fin habilitar un nuevo período presidencial.

En términos constitucionales, la democratización de la justicia posibilita la búsqueda de mecanismos institucionales que efectivicen  una mayor participación popular argumental en aquellos procesos donde se debatan cuestiones de naturaleza colectiva, tal como lo hizo la Corte Suprema al establecer el régimen de audiencias públicas o la figura del amigo del tribunal.

Implica profundizar el sistema semiprofesional de selección y designación de los jueces incorporado por la reforma constitucional de 1994 y tergiversado en la práctica por el actual gobierno mediante distintos ardides que imponen la voluntad política sobre el mérito y la idoneidad de los aspirantes.

Se proyecta sobre la necesidad imperiosa de una obligatoria capacitación permanente de los jueces por parte de los Consejos de la Magistratura, de una dedicación exclusiva por parte de los magistrados a la función judicial (con la única excepción de la docencia), del juicio por jurados como una institución de garantía que la persona acusada pueda elegir y que no la inhiba de fundamentos jurídicos que puedan ser apelados, del pago del impuesto a la ganancias sin efectos retroactivos que afecten la intangibilidad de las remuneraciones de los jueces, de eliminar el pago de la tasa de justicia, de posibilitar el acceso a la justicia de los sectores más vulnerables, de hacer más accesible el discurso jurídico a las personas.
        
Hacer de la justicia un ámbito más democrático no puede derivar en la entronización mitológica de la elección popular como única fuente de legitimación y en la figura de líder plebiscitario como único defensor de la Constitución, sino que genera la ardua tarea de proyectar genuinos instrumentos que profundicen los aportes discursivos racionales en el campo del diálogo, el debate y la argumentación. 

sábado, 15 de diciembre de 2012

Caso Grupo Clarín: sentencia, apelación y cautelar. Efectos y proyecciones


La Cámara Civil y Comercial federal resolvió prorrogar la vigencia de la medida cautelar a favor del Grupo Clarín “hasta tanto se dicte la sentencia definitiva en la causa”. Esta disposición inhibe a la AFSCA de aplicar la totalidad de la normativa desinversora cuya constitucionalidad se impugna hasta tanto la sentencia quede firme.        

El art. 289 del Código procesal civil y comercial establece que se entiende por sentencia definitiva “a la que terminare con el pleito o hiciera imposible su continuación”.

El art. 499 establece que solamente son ejecutables aquellas sentencias consentidas o ejecutoriada en las que hubiera vencido el plazo para su cumplimiento. El consentimiento opera cuando vencido el plazo no se interpone ningún recurso. Una  sentencia es ejecutoria cuando apelada la decisión judicial de primera instancia desfavorable el tribunal superior la confirma, o bien, cuado revoca una decisión favorable dictada en primera instancia y condena al justiciable.        

El art. 243 establece que el recurso de apelación siempre procede con efectos suspensivos.

La apelación del Grupo Clarín de la sentencia de primera instancia dictada por el magistrado Alfonso tiene efectos suspensivos respecto de todos los puntos resueltos. En consecuencia, el pleito no está terminado, el juicio continúa, el Grupo Clarín no consintió la sentencia, el fallo no es ejecutable y sigue rigiendo la medida cautelar dictada por la Sala I de la Cámara Civil y Comercial federal hasta tanto dicho tribunal de alzada se expida sobre el recurso de apelación interpuesto.                   

jueves, 6 de diciembre de 2012

Sabbatella, el confiscador

Mediante el dictado de la Resolución 2206/2012, la AFSCA modificó el reglamento que tiene por objeto regular la transferencia de oficio de las licencias en virtud de lo establecido por el art. 161 de la ley de medios. Si bien dicho marco normativo deja sin efecto en forma regresiva (eliminando toda forma de consentimiento por parte del titular de las licencias en la tramitación de las sucesivas etapas) y en contra de sus propios actos el procedimiento establecido por la Resolución 297/2010, lo más gravoso que propone, es que faculta al AFSCA a ordenar la transferencia de oficio de “licencias y bienes imprescindibles afectados a ellos”. No sólo puede dejar sin efecto el derecho a expresarse e informar mediante el uso de una licencia otorgada por el Estado, sino que sin existir una ley que declare la utilidad pública y el previo pago de una indemnización justa, confisca los bienes inmuebles y muebles que considere “indispensables” para la prestación del servicio de comunicación audiovisual.

La Resolución 2206/2012 también desconoce los lineamientos esbozados por la propia ley de servicios de comunicación audiovisual, la cual en su art. 43 define a los bienes imprescindibles como el “equipamiento mínimo de cada estación y los elementos que se incorporen como reposición o reequipamiento”. Dentro de este contexto normativo, dicho artículo reconoce plenamente el dominio de los titulares de las licencias respecto de dichos bienes, aunque mientras el titular de la licencia preste el servicio, deberá solicitar a la AFSCA autorización para enajenarlos o gravarlos con prendas o hipotecas con el objeto de mejorar el servicio. Claramente la ley de medios establece un concepto muy acotado de bienes imprescindibles, y a la vez, los mismos están sujetos a cierta regulación mientras tanto el licenciatario preste el servicio de comunicación audiovisual.                   

La Constitución argentina es contundente en su art. 17 cuando afirma que la protección del derecho de propiedad interdicta toda forma de confiscación. La Corte Interamericana (interpretando los alcances de la Convención Americana) ha sostenido de forma reiterada que la privación de los bienes de una persona es compatible con el derecho a la propiedad si se funda en razones de utilidad pública o de interés social, esta sujeta al pago de una justa indemnización y se practica según las formas establecidas por la ley.

La mayoría de constituciones provinciales –entre ellas la de Santa Cruz- protegen la libertad de expresión y de información prohibiendo expresamente que los distintos activos inmuebles o muebles que posibilitan su pleno desarrollo puedan ser clausurados, confiscados, decomisados, expropiados o suspendidas las actividades por parte de los poderes públicos. También profundizan dicha tutela, estableciendo que ni siquiera un proceso penal puede justificar que se secuestren los enseres posibilitadores de la libertad de expresión e información durante su tramitación, ni tampoco que se clausuren los inmuebles donde esta se produce.

En el mismo nivel de gravedad constitucional confiscatoria se ubica la regulación del concurso desierto o fracasado (art. 15). Cuando el primer concurso de licencias y bienes  transferidas de oficio fracase se abrirá un nuevo concurso dentro del plazo de cuarenta días, y si esta última convocatoria queda desierta, la AFSCA puede adjudicar las licencias y los bienes “según lo establecido por la ley 26.522 y su reglamentación”. El problema es que ni la ley de medios ni el decreto 1253/2010 determinan mecanismo alguno, y que esto posibilitaría, que la AFSCA adjudique las licencias y los bienes a quienes quiera, o bien, queden sujetos a la órbita estatal.               

La Resolución 2206/2012 es confiscatoria y desnuda cual es la real intención del gobierno en torno a la aplicación de la ley de medios: apropiarse de todas las voces, imponer el monismo informativo y transformar el sistema democrático en un régimen de gobierno en donde no existan voces críticas.